在美国投资并购程序如何走
来源：作者：北美购房网时间：2017/9/15
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如果是并购，双方开始就主要的商业条款进行初步的商议，主要包括价格（包含价格如何调整）、成交前提条件、成交日期以及其他一些相关核心条件，例如原来的高管是否继续留下来任职，交易完成后卖方不得与公司竞争，等等。
如果是投资，双方接触后谈的除了价格，还有投资者的知情权、经济利益权、治理权等等。美国公司法的初衷是让各方根据自己的情况和需求，量体裁衣打造自己的相互权利与义务关系。法定的股东权益少之又少，不懂的中国客户事后发现自己的股份没有中国法下会有的相应权利，后悔不已。
如果双方达成初步共识，那么双方会签署初步意向书。意向书除了保密条款、排他性条款等程序性条款有法律约束力，一般会明确规定商业条款是没有法律约束力的。排他性条款一般会说，卖方一定时间内不能积极去找其他潜在买方了。但是排他条款除非经全体股东同意，很难阻止公司考虑诚意的与意向书给出的条款条件相当或更好的买方的要约，因为大股东对小股东有法定责任去评估这等要价。美国公司法可以说实质硬性规定比较少，大多数时候尊重当事人各方约定，这个法定责任是个例外。
意向书的重要性
为什么一个本质上没有法律约束力的文件，大家谈判和起草时候那么认真? 原因很简单：这个文件为整个交易定了基调。以后双方一旦决定要交易，任何一方如果没有具体明确的实质性的理由（比如尽职调查有重大意外发现），在道义上就很难单方面提出修改交易条件（特别是价格），至少很难使并购合同本身实质性地偏离意向书上的条款和条件。
尽职调查分工
意向书签字以后，买方就开始对目标公司进行真正意义的财务、商业和法律上的尽职调查。尽管意向书已包含具有法律约束力的保密条款，有时双方仍会另外签署保密协议。财务和商务的尽职调查一般由客户自己或者和客户聘请的会计师事务所进行。法律的尽职调查的一般由并购律师主导，必要的话，由特别领域的律师辅助配合完成。比如收购目标是医药公司, 就需要熟悉药物管理局法规的律师；又比如收购目标公司持有较有价值的房地产资产，就需要房地产法律师。没有律师能够完成所有甚至主要方面的法律尽职调查。甚至大的律所会各有侧重。
尽职调查程序
法律尽职调查初始，由律师和客户配合，根据被收购公司的具体情况列出尽职调查问卷，开出清单去索要目标公司的相关文件。卖方律师和卖方配合一道回答问卷上的问题，提供相应信息和文件。同时，卖方律师开始起草公司并购合同下的附录的公司披露函。比如，公司有哪些诉讼，重大合同，法律纠纷，等等，按照买方合理要求批露给买方。买方律师把尽职调查当中发现的问题口头或者书面报告（即尽职调查报告）给自己的客户。买方律师向卖方要求对存疑的文件进行释疑，包括补充本来不完备的文件。
这样两三个回合下来，买方律师一般就完成了对公司的法律尽职调查。买方必须全程与并购律师紧密合作，认真阅读尽职调查问卷和报告，提出实质性的补充和修改意见。很多情况下，买方比卖方律师应该更了解自己的行业以及目标公司，更理解尽职调查过程中发现的某些潜在或者存在的问题的实质和重要程度。
交易文件起草签字
一般小额交易，合同协议签署时可以同时完成交易；稍微大额的交易，，一般是签字在先，交割在后。中间的时间用以获得政府批准（比如反垄断法部门的批准）、融资、公司的银行对交易的同意等等。另外，惯例上买方/投资方律师起草主合同第一稿。
这些文件下卖方/被投资公司要做一系列陈述与保证，就是公司的重大历史与现状事实的披露。披露涵盖的方面与范围由买方在正文中提出要求，卖方/公司和律师配合提供披露的具体内容。披露具体实质内容一般是主合同、一个附表。
我下面讲并购交易文件的实质内容时候，各位就可以看出：意向书写得只是粗枝大叶。可以吵的利益大着呢。
交割：交割文件清单
并购交易的核心文件签署之后、交割到来之前，双方律师会起草核对交易的交割文件清单（closing checklist）。比较复杂的并购的交割文件清单具体细致，可以长达10页。清单中的文件一般都在并购的主次法律文件中提及，各司其职。犹如复杂的外科手术的流程表，这个清单能有效帮助交易各方及其专业团队了解文件以及其他准备工作的进展进度。
交割的时候各种前提条件都要被满足，或者被提出条件的对方免除。这些条件包括政府必要的审批已经获得，但是不止于此。通常还需要公司的财务总监出具一个书面申明，保证公司在主交易文件签字生效日到交割日，公司没有重大负面变化。如果是并购，财务总监还会一般在交割日前3天内提供其对公司“净运营资本”的诚意估计，用来调整并购价格。第六块我会细讲。
交割“仪式”
传统上交易的交割会有一个交割会议室 （closing room）,里面放置交割文件清单中所有文件，各方到现场签字，交换签字文本，日后整理成长达数百页的交割文件汇总（closing set）。 在电子时代的今天，各方一般不需要见面，签字都以电子邮件传送给律师托管，交割资金流向备忘录上的现金由收款银行确定到位时刻，各方律师同时释放各方签字，交割结束，并购交易正式完成。
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